避風(fēng)港原則

避風(fēng)港原則，是對(duì)互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供者的一種責(zé)任免除原則具體是指互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供者為其客戶端提供搜索或者鏈接服務(wù)，接到權(quán)利人通知后依法斷開連接并實(shí)施侵權(quán)的作品、表演、音像制品的鏈接者不承擔(dān)賠償責(zé)任。

避風(fēng)港原則分為兩部分——通知（網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者）+移除（侵權(quán)作品）notice－Remove the   program）它的起源可以追溯到1998年美國(guó)的《數(shù)字千年版權(quán)法案》（數(shù)字 千年 版權(quán) 法案，簡(jiǎn)稱DMCA，也被翻譯為千年數(shù)字版權(quán)法），相關(guān)規(guī)定在「512.  Restrict   Responsibility   Online Contact   Materials  」部分。

避風(fēng)港原則的適用是基于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者沒有惡意，對(duì)侵權(quán)行為不知情/應(yīng)當(dāng)知道，并依法采取相關(guān)措施、在履行通知解除義務(wù)的基礎(chǔ)上；如果你不 不采取相關(guān)措施，否則你自己就是一個(gè)內(nèi)容提供商（而不僅僅是提供網(wǎng)絡(luò)服務(wù)），或者侵權(quán)行為明顯屬于明知或者應(yīng)知的范疇，不能適用避風(fēng)港原則，需要承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。

其中后者（知道或者應(yīng)當(dāng)知道被鏈接的作品、表演、侵權(quán)的音像制品，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)共同侵權(quán)責(zé)任）也被稱為紅旗原則。

避風(fēng)港原則條款最早來自于1998年美國(guó)制定的《數(shù)字千年版權(quán)法案》（DMCA法案） 。最早用于版權(quán)領(lǐng)域，后來由于網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)商無(wú)法進(jìn)行事前內(nèi)容審查，一般事先并不知道侵權(quán)信息的存在。所以，采取“通知+移除”規(guī)則是對(duì)網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)提供者間接侵權(quán)責(zé)任的限制。大意即“互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商使用信息定位工具。包括目錄、索引、超文本鏈接、如果由于鏈接的原因，在線存儲(chǔ)網(wǎng)站、存儲(chǔ)的相關(guān)內(nèi)容涉嫌侵權(quán)，能夠證明其沒有惡意并及時(shí)刪除侵權(quán)鏈接或內(nèi)容的，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者不承擔(dān)賠償責(zé)任。

中國(guó)對(duì)于“避風(fēng)港原則”的吸收和立法，主要體現(xiàn)在《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》的相關(guān)規(guī)定中。《條例》分別針對(duì)提供自動(dòng)網(wǎng)絡(luò)接入或傳輸服務(wù)提供商、提供網(wǎng)絡(luò)自動(dòng)存儲(chǔ)服務(wù)提供商、提供信息存儲(chǔ)空間租賃服務(wù)提供商、搜索引擎服務(wù)商等ISP在什么條件下可以免除責(zé)任，享受避風(fēng)港待遇詳見《條例》第二十條、21、22、23條相關(guān)規(guī)定。

信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例

2006年7月1日，《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》（簡(jiǎn)稱《條例》）正式施行，網(wǎng)絡(luò)“高速公路”包括發(fā)布以下信息、傳達(dá)、引用等一系列問題將進(jìn)一步規(guī)范同時(shí)，《條例》還明確規(guī)定了信息網(wǎng)絡(luò)傳播領(lǐng)域的權(quán)利“避風(fēng)港”原則。其中第14條是《條例》/第23條參照國(guó)際慣例，建立了處理侵權(quán)糾紛的制度“通知與刪除”簡(jiǎn)便程序。大大降低了搜索引擎公司承擔(dān)法律責(zé)任的概率。

《條例》第14條規(guī)定：提供信息存儲(chǔ)空間或提供搜索、鏈接服務(wù)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者，以及權(quán)利人認(rèn)為其服務(wù)涉及的作品、表演、音像制品侵犯其在互聯(lián)網(wǎng)上傳播信息的權(quán)利或被刪除、變更權(quán)利管理電子信息的，可以向網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者提交書面通知，要求網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者刪除作品、表演、音像制品，或與工作脫節(jié)、表演、音頻和視頻產(chǎn)品的鏈接。該通知應(yīng)包含以下內(nèi)容：一）權(quán)利人的姓名（名稱）聯(lián)系方式和地址；二）要求刪除或斷開鏈接的侵權(quán)作品、表演、音像制品的名稱和網(wǎng)絡(luò)地址；三）構(gòu)成侵權(quán)的初步證明材料。權(quán)利人應(yīng)當(dāng)對(duì)通知的真實(shí)性負(fù)責(zé)。

《條例》第23條規(guī)定：互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供者為客戶端提供搜索或者鏈接服務(wù)，在收到權(quán)利人通知后，依照本條例的規(guī)定斷開侵權(quán)作品、表演、音像制品的鏈接者不承擔(dān)賠償責(zé)任；但是，知道或者應(yīng)該知道鏈接的作品、表演、侵權(quán)的音像制品，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)共同侵權(quán)責(zé)任。

此外，國(guó)家版權(quán)局、信息產(chǎn)業(yè)部2005年4月30日發(fā)布的《互聯(lián)網(wǎng)著作權(quán)行政保護(hù)辦法》第十二條也規(guī)定：沒有證據(jù)證明互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者知道侵權(quán)事實(shí)的存在，或者互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者收到著作權(quán)人通知后采取措施刪除相關(guān)內(nèi)容，不承擔(dān)行政法律責(zé)任。

2012年3月第69條第1款，《著作權(quán)法修改草案》“網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商為網(wǎng)絡(luò)用戶提供存儲(chǔ)、搜索或鏈接等簡(jiǎn)單的網(wǎng)絡(luò)技術(shù)服務(wù)，不承擔(dān)涉及著作權(quán)或相關(guān)權(quán)利的信息審查義務(wù)。

目前，中國(guó)的發(fā)展與美國(guó)網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)持續(xù)增長(zhǎng)，新技術(shù)不斷發(fā)展，帶來了新的問題。為了更好地保護(hù)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)人的權(quán)益，中國(guó) 中國(guó)的法律體系需要不斷完善。《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》，2006年7月1日實(shí)施，規(guī)定了著作權(quán)“避風(fēng)港”原則，但仍然可以 不能適應(yīng)新技術(shù)的發(fā)展，甚至被稱為網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營(yíng)商“尚方寶劍”

中國(guó)人民大學(xué)兼職教授蔣志培美國(guó)國(guó)會(huì)在接受知識(shí)產(chǎn)權(quán)頻道關(guān)于網(wǎng)絡(luò)版權(quán)侵權(quán)和網(wǎng)絡(luò)版權(quán)侵權(quán)的主要方式的采訪時(shí)，首次解釋了這一有爭(zhēng)議的原則。他說，其實(shí)最主要的侵犯著作權(quán)，或者說侵犯版權(quán)的行為，就是未經(jīng)授權(quán)的復(fù)制發(fā)行，這是最嚴(yán)重的行為，也是最主要的損害著作權(quán)人的行為，應(yīng)該是法律懲罰的重點(diǎn)。

網(wǎng)絡(luò)版權(quán)侵權(quán)其實(shí)類似于非法復(fù)制發(fā)行，即未經(jīng)授權(quán)傳播，這與現(xiàn)實(shí)社會(huì)的版權(quán)行為是兼容的。一般來說，從技術(shù)角度來看，是上傳別人 s作品通過網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器等設(shè)備傳到網(wǎng)絡(luò)上，供他人隨意瀏覽這種行為概括起來就是交流。蔣志培表示，根據(jù)法律的精神，或者從對(duì)版權(quán)傷害最大的角度來說，他認(rèn)為說互聯(lián)網(wǎng)都是他的責(zé)任，其他人違反法律沒有責(zé)任是不合理的，這明顯違背了法律的精神。

避風(fēng)港”原則提供了這樣一個(gè)港灣。由于網(wǎng)絡(luò)監(jiān)控的難度，很難識(shí)別哪篇文章侵權(quán)，哪篇博客其實(shí)是別人的 實(shí)踐中的文章。具體來說，在特殊情況下，比如技術(shù)、信息海量、如果可以的話，請(qǐng)給予豁免不要主觀。如果出現(xiàn)這個(gè)問題，網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營(yíng)商的義務(wù)只是及時(shí)把這些東西拿走，把這些侵權(quán)人的信息來源提供給權(quán)利人，一般都是有規(guī)定的。但是，如果違反了這個(gè)底線，可能會(huì)加深責(zé)任，也許會(huì)承擔(dān)賠償責(zé)任。

然而，現(xiàn)實(shí)情況是，安全港的實(shí)施出現(xiàn)了許多新情況、新技術(shù)、當(dāng)出現(xiàn)新的法律問題時(shí)，要分析每個(gè)案件的具體情況，仔細(xì)分辨是否是最原始最關(guān)鍵的未經(jīng)授權(quán)復(fù)制發(fā)行、沒有被傳播的行為，和這種行為之間的距離，是主觀故意的、過錯(cuò)程度，要分清什么樣的責(zé)任。

安全港實(shí)際上是必要的，中國(guó)法律也確認(rèn)了今后要不斷完善一方面應(yīng)該支持互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的發(fā)展，讓他們依法經(jīng)營(yíng)，自律經(jīng)營(yíng)，讓普通大眾經(jīng)營(yíng)好、自由獲取他們應(yīng)得的信息；另一方面，對(duì)一些侵權(quán)盜版行為也要有所限制，讓著作權(quán)人的權(quán)益得到維護(hù)，不能失去創(chuàng)作熱情，讓網(wǎng)絡(luò)上充斥著大眾不愛看的東西，尤其是文學(xué)、藝術(shù)作品、電影、這些作品，比如視頻，應(yīng)該給予更嚴(yán)格的保護(hù)。